天任专升本《民事诉讼法学》第九课：保全与先予执行
第一节 保全程序
一、财产保全
（一）概念
财产保全是指人民法院在诉讼开始后，或者诉讼开始前，为保证日后给付判决的顺利执行，根据当事人或利害关系人的申请或依职权对当事人争议的财产或者与本案有关财产所依法采取的各种强制性保护措施的制度。
（二）财产保全的种类
1.诉前财产保全
在诉讼程序开始之前，在紧急情况下，经利害关系人申请，并以其提供担保为前提，由人民法院依法实施的财产保全。
（1）适用的时间：诉讼开始以前。
（2）适用的前提：紧急情况，如果不立即申请并由人民法院采取保全措施将会使利害关系人的合法权益受到难以弥补的损害。
（3）只能依利害关系人的申请而不得依职权主动采取。
（4）申请人一律应当提供担保，且提供担保的数额亦应相当于请求保全的数额。
（5）裁定时间：自接受申请后，必须在48小时内作出裁定；裁定采取财产保全措施的，应当立即开始执行。
（6）申请人应当在人民法院采取保全措施后的30日内起诉或申请仲裁，否则人民法院应当解除财产保全。
（7）管辖法院：被保全财产所在地、被申请人住所地或者对案件有管辖权的法院。
2.诉讼中财产保全
诉讼中财产保全是指在诉讼进行过程中，为了保证人民法院将来作出的生效裁判能够顺利实现，人民法院根据当事人的申请，或在必要时依职权决定，对有关财产采取保护措施的制度。
根据《民事诉讼法》第100条的规定，人民法院采取财产保全措施，须具备下列条件：
（1）需具有法定的事由；
（2）可以由当事人向受诉人民法院提出申请，必要时可以由人民法院依职权采取财产保全措施；
（3）人民法院可以责令申请人提供担保。
（4）管辖法院：受案法院；上诉案件中，二审法院收到报送案件前，由一审法院采取保全措施。
（三）财产保全的范围与措施
1.财产保全的范围
财产保全的范围限于请求的范围，或者本案有关的财物。
2.财产保全措施
根据《民事诉讼法》，财产保全可以采取查封、扣押、冻结或者法律规定的其他方法。
二、行为保全
行为保全又称“诉前禁令”，是指为了防止他人正在实施的行为，或者将要实施的行为给相关人员造成难以弥补的损害，人民法院采取的责任行为人作出一定行为或者禁止其作出一定行为的措施。
- 对保全裁定可以提出复议，复议不停止执行。
- 保全的解除：
1.保全错误的
2.申请人撤回保全申请的
3.申请人的起诉或者诉讼请求被生效裁判驳回的
4.诉前保全措施采取后申请人30日内不起诉或申请仲裁的，应当解除保全
5.财产纠纷案件，被申请人向人民法院提供担保的，应当裁定解除保全
五、表格对比
| |
诉前保全 |
诉讼中保全 |
| 适用条件 |
不立即采取保全措施将会使申请人合法权益受到难以弥补的损害 |
可能因当事人一方的行为或者其他原因使判决难以执行或造成当事人其他损害 |
| 启动方式 |
依申请 |
依申请或依职权 |
| 担保 |
应当责令提供担保 |
可以责令申请人提供担保 |
| 管辖 |
被保全财产所在地、被申请人住所地或者对案件有管辖权的法院 |
受案人民法院；上诉案件中，二审法院收到报送案件前，由一审法院采取保全措施。
|
| 裁定 |
48小时内 |
5日内，紧急情况48小时内 |
第二节 先予执行
一、概念和意义
先予执行指人民法院在受理案件后，终审判决作出前，根据一方当事人的申请，裁定对方当事人向申请一方当事人给付一定数额的金钱或其他财物，或者实施或停止某种行为，并立即付诸执行的一种程序。
二、先予执行的适用范围
下列案件，根据当事人的申请，可以裁定先予执行：
（一）追索赡养费、抚养费、抚育费、抚恤金、医疗费用的。
（二）追索劳动报酬的。
（三）因情况紧急需要先予执行的。包括：
1.需要立即停止侵害、排除妨碍的；
2.需要立即制止某项行为的；
3.需要追索恢复生产、经营急需的保险理赔费的。
4.需要立即返还社会保险金、社会救助资金的。
5.不立即返还款项，将严重影响权利人生活和生产经营的。
三、先予执行的适用条件
（一）当事人之间权利义务关系。
（二）被申请人有履行能力。
（三）申请人具有实现权利的迫切需要。
（四）当事人向人民法院提出申请。
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（
2015年简答）简述民事诉讼中，先予执行的案件范围及其条件。
四、程序要求
（一）先予执行的裁定，应当由当事人提出书面申请，并经开庭审理后作出。
（二）当事人先予执行的申请范围应限于其诉讼请求的范围，并以其生活、生产经营的急需为限。
（三）法院应在受理案件后终审判决作出前采取。
（四）法院可以责令申请人提供担保。
（五）法院采取先予执行措施后，申请人申请撤诉的，应当及时通知对方当事人、第三人或有关的案外人。
（六）当事人对先予执行裁定不服的，可以申请复议一次。（不可以申请再审）
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（
2017年单选）李某向A公司追索劳动报酬。诉讼中，李某向法院申请先予执行部分劳动报酬，法院经查驳回李某申请。李某不服，申请复议。法院审查后再次驳回李某申请。李某对复议结果仍不服，其后向上一级法院申请再审。关于上一级法院对该再审申请的处理，下列选项正确的是 （D）
A.裁定再审 B.决定再审 C.裁定不予受理 D.裁定驳回申诉
